Несоответствие названия «вредной» профессии в штатном расписании профстандарту

27 ноября 2017

Название «вредной» профессии в штатном расписании не соответствует профессиональному стандарту: действия работодателя

Что делать, если работник имеет право на досрочную пенсию, но при выходе профессионального стандарта его должность (профессия) в стандарте теперь называется по-другому?

Рассмотрим эту ситуацию на примере:

Ситуация следующая. Иван К. работал электрогазосварщиком в ООО «Лазурь» и собирался на досрочную пенсию. Работодатель сообщил о том, что должность Ивана не совпадает с теми, что предложены в профстандарте «Сварщика», поэтому ее необходимо переименовать. Иван К. выступил против. Он считал, что стаж работы по новой должности ПФР не засчитает в льготный. Можно ли переименовать должность сотрудника без его согласия? Сохранит ли электрогазосварщик право на досрочную пенсию, если должность будет названа иначе?

Для начала давайте разберемся с этой ситуации с правовой точки зрения. В 2012 году, когда в Трудовой Кодекс РФ вносились изменения по профессиональным стандартам, была скорректирована и ст. 57 Трудового кодекса РФ. Внизу приведено сравнение нормы статьи 57 ТК РФ до изменений и после них:

Текст ст. 57 Трудового кодекса РФ, часть вторая, абзац второй – до внесения изменений Текст ст. 57 Трудового кодекса РФ, часть вторая, абзац второй – после внесения изменений Федеральный закон от 03.12.2012 N 236-ФЗ “О внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации и статью 1 Федерального закона “О техническом регулировании”
Обязательными для включения в трудовой договор являются следующие условия: … Если в соответствии с настоящим Кодексом, иными федеральными законами с выполнением работ по определенным должностям, профессиям, специальностям связано предоставление компенсаций и льгот либо наличие ограничений, то наименование этих должностей, профессий или специальностей и квалификационные требования к ним должны соответствовать наименованиям и требованиям, указанным в квалификационных справочниках, утверждаемых в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации; Обязательными для включения в трудовой договор являются следующие условия: …Если в соответствии с настоящим Кодексом, иными федеральными законами с выполнением работ по определенным должностям, профессиям, специальностям связано предоставление компенсаций и льгот либо наличие ограничений, то наименование этих должностей, профессий или специальностей и квалификационные требования к ним должны соответствовать наименованиям и требованиям, указанным в квалификационных справочниках, утверждаемых в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации, или соответствующим положениям профессиональных стандартов;

 

Из приведенного сравнения мы видим, что работодатель в случаях, предусмотренных статьей 57 Трудового кодекса РФ, обязан название должностей, профессий или специальностей называть в соответствии с наименованиями должностей, профессий или специальностей, указанными в квалификационных справочниках. А с 3 декабря 2012 года, после внесения изменений №236-ФЗ, такие наименования должны соответствовать наименованиям, указанным в профессиональных стандартах. Правда, в новой формулировке указан союз «или», то есть должны соответствовать наименованиям, указанным в классификационных справочниках ИЛИ профессиональных стандартах. Так что это значит? Что у работодателя есть выбор?

Разберемся с этим чуть позже, а для начала ответим на вопрос: в каких случаях у работодателя возникает данная обязанность? Исходя из приведенных норм, она возникает в двух случаях:

Случай №1. Если в соответствии с Трудовым Кодексом, иными федеральными законами с выполнением работ по определенным должностям, профессиям, специальностям связано предоставление компенсаций и льгот.

либо

Случай №2. Если в соответствии с Трудовым Кодексом, иными федеральными законами с выполнением работ по определенным должностям, профессиям, специальностям связано наличие ограничений.

Работодателю при рассмотрении такой ситуации необходимо ответить на вопрос, есть ли у работника какие-то компенсации и льготы или ограничения, установленные федеральными законами?

Так как в рассматриваемом примере мы обсуждаем ситуацию, что у работника есть право на досрочную пенсию, то есть, у электрогазосварщика должно быть федеральным законом установлено право на такую досрочную пенсию.

Разберемся с этой ситуацией:

  1. Электрогазосварщик относится к вредным профессиям, дающим право на льготное пенсионное обеспечение, согласно Постановлению Кабинета Министров СССР от 26.01.1991 N 10 “Об утверждении Списков производств, работ, профессий, должностей и показателей, дающих право на льготное пенсионное обеспечение”
  2. Обязательность применения указанных списков установлена Федеральным законом от 17.12.2001 N 173-Ф “О трудовых пенсиях в Российской Федерации”.

Федеральный закон от 17.12.2001 N 173-Ф “О трудовых пенсиях в Российской Федерации”.

Статья 27. Сохранение права на досрочное назначение трудовой пенсии

  1. Списки соответствующих работ, производств, профессий, должностей, специальностей и учреждений (организаций), с учетом которых назначается трудовая пенсия по старости в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи, правила исчисления периодов работы (деятельности) и назначения указанной пенсии при необходимости утверждаются Правительством Российской Федерации.
  1. Периоды работы, предусмотренные подпунктами 1 – 18 пункта 1 настоящей статьи и имевшие место после 1 января 2013 года, засчитываются в стаж на соответствующих видах работ, дающий право на досрочное назначение трудовой пенсии по старости, при условии начисления и уплаты страхователем страховых взносов по соответствующим тарифам, установленным статьей 58.3 Федерального закона от 24 июля 2009 года N 212-ФЗ “О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования”. При этом условия назначения трудовой пенсии по старости, установленные подпунктами 1 -18 пункта 1 настоящей статьи, применяются в том случае, если класс условий труда на рабочих местах по работам, указанным в подпунктах 1 – 18 пункта 1 настоящей статьи, соответствовал вредному и (или) опасному классу условий труда, установленному по результатам специальной оценки условий труда.

Таким образом, у электрогазосварщика есть право на досрочную пенсию, и, согласно ст. 57 Трудового кодекса РФ, данная профессия должна называться в соответствии с классификационными справочниками, а именно на основании “Единого тарифно-квалификационного справочника работ и профессий рабочих». Выпуск 2. Часть 1» Разделы: “Литейные работы”, “Сварочные работы”, “Котельные, холодноштамповочные, волочильные и давильные работы”, “Кузнечно-прессовые и термические работы”, который утвержден Постановлением Минтруда РФ от 15.11.1999 N 45) – где профессия называется именно «Электрогазосварщик».

При этом в профессиональном стандарте, утвержденном Приказ Минтруда России от 28.11.2013 N 701н “Об утверждении профессионального стандарта “Сварщик”, возможное наименование должности указано как «Сварщик» и «Газосварщик». Выписка: Приказ Минтруда России от 28.11.2013 N 701н “Об утверждении профессионального стандарта “Сварщик” III. Характеристика обобщенных трудовых функций 3.1. Обобщенная трудовая функция:

Наименование Подготовка, сборка, сварка и зачистка после сварки сварных швов элементов конструкции (изделий, узлов, деталей) Код A Уровень квалификации 2

 

Возможные наименования должностей Сварщик (2 – 3-й разряд)
Газосварщик (2 – 3-й разряд)
Сварщик термитной сварки (2 – 3-й разряд)
Сварщик ручной дуговой сварки плавящимся покрытым

электродом (2 – 3-й разряд)

Сварщик частично механизированной сварки плавлением

(2 – 3-й разряд)

Сварщик ручной дуговой сварки неплавящимся электродом в

защитном газе (2 – 3-й разряд)

Сварщик ручной сварки полимерных материалов

(2 – 3-й разряд)

Дополнительные характеристики

 

Наименование документа Код Наименование базовой группы, должности (профессии) или специальности
ОКЗ 7212 Сварщики и газорезчики
ЕТКС § 6 Газосварщик (2-й разряд)
§ 7 Газосварщик (3-й разряд)
§ 38 Сварщик термитной сварки (2-й разряд)
§ 39 Сварщик термитной сварки (3-й разряд)
§ 45 Электрогазосварщик (2-й разряд)
§ 46 Электрогазосварщик (3-й разряд)
§ 50 Электросварщик на автоматических и полуавтоматических

машинах (2-й разряд)

§ 51 Электросварщик на автоматических и полуавтоматических

машинах (3-й разряд)

§ 55 Электросварщик ручной сварки (2-й разряд);
§ 56 Электросварщик ручной сварки (3-й разряд);
§ 226 Сварщик пластмасс (1-й разряд)
§ 227 Сварщик пластмасс (2-й разряд)
§ 228 Сварщик пластмасс (3-й разряд)

 

То есть по профессиональному стандарту профессию предлагается называть «сварщик» и «газосварщик», но в самом стандарте указано, что в ЕТКС этому стандарту соответствует именно «электрогазосварщик».

Что же применять, если в ЕТКС профессия называется «электрогазосварщик», а в профессиональном стандарте «сварщик»? При этом в статье 57 Трудового кодекса для льготных категорий (к которым, как мы уже разобрались, относится электрогазосварщик) установлено требование указывать наименование в соответствии с классификационным справочником или профессиональным стандартом. Причем и первый, и второй документы утверждены актом Минтруда: классификационный справочник – Постановлением Минтруда РФ от 15.11.1999 N 45, а профессиональный стандарт – Приказом Минтруда России от 28.11.2013 N 701н.

Что применять в данном случае, если оба документа являются актами Минтруда, но при этом классификационный справочник – Постановлением Минтруда, а профессиональный стандарт – Приказом Минтруда. Однако профессиональный стандарт вышел позднее, чем классификационный справочник.

В данном случае должен применяться принцип юридической логики, в соответствии с которым при коллизии между более ранним и более поздним законом применяются нормы позднейшего закона, даже если в нём нет явных положений об отмене действия раннего закона. Главное, чтобы более поздний закон обладал одинаковой юридической силой по сравнению с предшествующим законом. То есть, если он обладает большей юридической силой, он повлечёт фактическую утрату силы предшествующего закона, даже несмотря на то, что тот формально не отменён.

Исходя из всего вышеуказанного, в данной ситуации работодатель должен, согласно ст. 57 Трудового кодекса РФ, применить наименование профессии именно из профессионального стандарта.

Засчитает ли ПФР работнику льготный стаж для досрочного выхода на пенсию, если он трудится по должности, которая соответствует профессиональному стандарту, но не указана в Списке 1, Списке 2?

По законодательству Пенсионный Фонд Российской Федерации должен засчитать этот стаж на основании того, что работодатель в точности выполнил требование закона, и работник фактически трудится во вредных условиях труда.

Но кто сталкивался с Пенсионным фондом, знает, что периодически такие проблемы возникают и по формальному признаку работнику отказывается в предоставлении льготной пенсии. В таких случаях работнику стандартно рекомендуется обращаться в суд для защиты своих прав. В подавляющем большинстве случаев при фактической работе во вредных условиях труда и предоставлении документов, подтверждающих это, суд встает на сторону работника, подтверждая его право на льготы.

Дополнительно можно рекомендовать работодателю оформить протокол внутренней комиссии, которая рассматривала спорные вопросы, связанные с введением профессиональных стандартов, и в протоколе дала полное обоснование, на основе каких норм законодательства было принято решение о том, что наименование должности, профессии должно быть скорректировано с учетом требований профессиональных стандартов, а также указала то, что у работника условия труда при таких изменениях остались прежними.

Тогда, предотвращая конфликты с Пенсионным фондом, работодатель может при увольнении или при принятии такого решения оформлять работнику копию такого протокола, чтобы работник смог в дальнейшем защитить свои права.

Итак, разобравшись в правовых вопросах, работодатель должен привести в соответствие с профессиональным стандартом наименование должности. Как работодателю фактически произвести переименование должности, профессии? Это будет переименование? Перевод? Внесение изменений в условия трудового договора? Надо ли работника уведомлять об этом за 2 месяца?

Процедура переименования должности, профессии не предусмотрена законодательно. А вот понятие «перевод» закреплено в ст. 72.1. Трудового кодекса РФ: «Перевод на другую работу – постоянное или временное изменение трудовой функции работника ….». Поскольку согласно ст. 57 Трудового кодекса РФ под трудовой функцией понимается «работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работнику работы», то и изменение наименования должности, профессии рекомендуется проводить через процедуру перевода.

Документы, которые оформляются при переводе: письменное соглашение к трудовому договору, запись в трудовую книжку, запись о переводе в личную карточку Т-2 (раздел 3).

Если сотрудник будет против перевода, то единственный выходом у работодателя будет оформление процедуры сокращения штата, исключив позицию «электрогазосварщик» и введя в штатное расписание позицию «сварщик». В процедуре сокращения работник уведомляется за 2 месяца о сокращении и только в случае его отказа от имеющихся вакансий или отсутствия вакансий у работодателя работник может быть уволен по ст. 81 Трудового кодекса РФ, часть первая, пункт 2 «по сокращению штата».

Можно, конечно, оформить и переименование должности, профессии, если работодатель сможет доказать, что у работника не меняется сам вид поручаемый работы, а только формально меняется наименование профессии, должности. Но, встав на эту позицию, работодатель должен будет проводить процедуру переименования, применяя ст. 74 Трудового кодекса РФ, с тем же двухмесячным уведомлением и предложением всех имеющихся у работодателя вакансий. Другой вопрос, что применение в данной ситуации ст. 74 Трудового кодекса РФ часто вызывает огромное количество правовых вопросов: в чем заключались организационные, технологические или иные изменения условий труда у работника? У него ведь вообще не менялись условия труда (наименование профессии, должности не может относиться к условиям труда). Почему была применена процедура, не предусмотренная законом? Не уходит ли работодатель от процедуры сокращения, чтобы сэкономить на размере выходного пособия и т.д. Поэтому просто с учетом сегодняшней ситуации с государственными и судебными органами процедура сокращения штата является для работодателя менее рискованной.

Подведем итог: разбираясь с вопросом, нужно ли переименовывать должность, профессию, если у работника есть право на досрочную пенсию и в профессиональных стандартах наименование должности, профессии указано иное (не так как в имеющихся классификаторах), важно учитывать не только сложившуюся конфликтную практику взаимодействия с Пенсионным фондом, но и требования действующего законодательства. Не забывайте, что нарушения в части трудового договора (к чему относится указание в трудовом договоре трудовой функции) могут привести к применению повышенных размеров административных штрафов при проведении проверки инспекцией труда по ст. 5.27 п.3. Кодекса РФ об административных правонарушениях.

_

Автор статьи: Валентина Митрофанова